這是一份最高檢對互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)事件的權(quán)威判斷！

這是近期最高人民檢察院對互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)及其案件審理的一次全面闡釋。

一份來自最高人民高檢院公訴廳的座談會紀(jì)要顯示，最高人民檢察院近期在昆明、上海福州召開座談會，對辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件中遇到的有關(guān)行為性質(zhì)、法律適用、證據(jù)審查、追訴范圍等問題進(jìn)行了研究。

通篇紀(jì)要對互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)、涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪的審理依據(jù)、互聯(lián)網(wǎng)金融涉非法吸收公眾存款行為的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了全面釋義。

如，紀(jì)要中高檢院認(rèn)為：

在辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件時(shí)，應(yīng)意識到互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)仍然是金融，其潛在的風(fēng)險(xiǎn)與傳統(tǒng)金融沒有區(qū)別，甚至還可能因互聯(lián)網(wǎng)的作用而被放大。

認(rèn)定是否屬于非法吸收公眾存款時(shí)，高檢院認(rèn)為應(yīng)重點(diǎn)審查互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)相關(guān)主體是否存在歸集資金、沉淀資金，致使投資人資金存在被挪用、侵占等重大風(fēng)險(xiǎn)等情形。

判斷其是否屬于"未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)"，即行為是否具有非法性的主要法律依據(jù)是《商業(yè)銀行法》、《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》（國務(wù)院令第247號）等現(xiàn)行有效的金融管理法律規(guī)定。這一條文為互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新業(yè)務(wù)如互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)?shù)暮弦?guī)性提出了判斷依據(jù)。

紀(jì)要提出，中介機(jī)構(gòu)與借款人雙方合謀通過拆分融資項(xiàng)目期限、實(shí)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式為借款人吸收資金的。在對中介機(jī)構(gòu)、借款人進(jìn)行追訴時(shí)，應(yīng)根據(jù)各自在非法集資中的地位、作用確定其刑事責(zé)任。這意味著，當(dāng)下互聯(lián)網(wǎng)金融平臺對接金交所產(chǎn)品一旦產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)事件，其審理原則已經(jīng)明確。

從紀(jì)要來看，一般涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件涉案人員眾多、跨區(qū)域特征明顯、影響廣泛等特點(diǎn)，高檢院在紀(jì)要中提出辦案的幾大原則：

1、要按照區(qū)別對待的原則分類處理，綜合運(yùn)用刑事追訴和非刑事手段處置和化解風(fēng)險(xiǎn)，打擊少數(shù)、教育挽救大多數(shù)；

2、各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門要按照"統(tǒng)一辦案協(xié)調(diào)、統(tǒng)一案件指揮、統(tǒng)一資產(chǎn)處置、分別偵查訴訟、分別落實(shí)維穩(wěn)"的要求分別處理好轄區(qū)內(nèi)案件，加強(qiáng)橫向、縱向聯(lián)系；

3、各級檢察機(jī)關(guān)公訴部門要從有利于全案依法妥善處置的角度出發(fā)，切實(shí)做好提前介入偵查引導(dǎo)取證、審查起訴、出庭公訴等各個(gè)階段的工作，依法妥善處理重大敏感問題。

由于互聯(lián)網(wǎng)金融涉及P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌、第三方支付、互聯(lián)網(wǎng)保險(xiǎn)以及通過互聯(lián)網(wǎng)開展資產(chǎn)管理及跨界從事金融業(yè)務(wù)等多個(gè)金融領(lǐng)域，行為方式多樣，所涉法律關(guān)系復(fù)雜。

高檢院對于其常見的三大罪名認(rèn)定也給出了判斷原則：

（一）：非法吸收公眾存款行為的認(rèn)定

涉互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)在未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)的情形下，公開宣傳并向不特定公眾吸收資金，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。其中，應(yīng)重點(diǎn)審查互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)相關(guān)主體是否存在歸集資金、沉淀資金，致使投資人資金存在被挪用、侵占等重大風(fēng)險(xiǎn)等情形。主要法律依據(jù)是《商業(yè)銀行法》、《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》（國務(wù)院令第247號）等現(xiàn)行有效的金融管理法律規(guī)定。在非法吸收公眾存款罪中，原則上認(rèn)定主觀故意并不要求以明知法律的禁止性規(guī)定為要件。

對網(wǎng)絡(luò)借貸領(lǐng)域的非法吸收公眾資金的行為，應(yīng)當(dāng)以非法吸收公眾存款罪分別追究相關(guān)行為主體的刑事責(zé)任。例如，中介機(jī)構(gòu)以提供信息中介服務(wù)為名，實(shí)際從事直接或間接歸集資金、甚至自融或變相自融等行為，應(yīng)當(dāng)依法追究中介機(jī)構(gòu)的刑事責(zé)任。特別要注意識別變相自融行為，如中介機(jī)構(gòu)通過拆分融資項(xiàng)目期限、實(shí)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式為自己吸收資金的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法吸收公眾存款。

（二）集資詐騙行為的認(rèn)定

以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，是集資詐騙罪的本質(zhì)特征。是否具有非法占有目的，是區(qū)分非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的關(guān)鍵要件，對此要重點(diǎn)圍繞融資項(xiàng)目真實(shí)性、資金去向、歸還能力等事實(shí)進(jìn)行綜合判斷。對于大部分資金未用于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，或名義上投入生產(chǎn)經(jīng)營但又通過各種方式抽逃轉(zhuǎn)移資金的情況，以及歸還本息主要通過借新還舊來實(shí)現(xiàn)的情況可以認(rèn)定具有非法占有目的。

（三）非法經(jīng)營資金支付結(jié)算行為的認(rèn)定

支付結(jié)算業(yè)務(wù)（也稱支付業(yè)務(wù)）是商業(yè)銀行或者支付機(jī)構(gòu)在收付款人之間提供的貨幣資金轉(zhuǎn)移服務(wù)。非銀行機(jī)構(gòu)從事支付結(jié)算業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)取得《支付業(yè)務(wù)許可證》，成為支付機(jī)構(gòu)。未取得支付業(yè)務(wù)許可從事該業(yè)務(wù)的行為，違反《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》第四條第一款第（三）、（四）項(xiàng)的規(guī)定，破壞了支付結(jié)算業(yè)務(wù)許可制度，危害支付市場秩序和安全，情節(jié)嚴(yán)重的，適用刑法第二百二十五條第（三）項(xiàng)，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任。

附：高檢院公訴廳關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問題座談會紀(jì)要

高檢訴[2017]14號

聲明：文本內(nèi)容源于網(wǎng)絡(luò)，若與正式文件有不一致之處，以正式文件為準(zhǔn)。一、辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件的基本要求

促進(jìn)和保障互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范健康發(fā)展，是檢察機(jī)關(guān)服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的重要內(nèi)容。各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識防范和化解互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)的重要性、緊迫性和復(fù)雜性，立足檢察職能，積極參與互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作，有效預(yù)防、依法懲治涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪，切實(shí)維護(hù)人民群眾合法權(quán)益，維護(hù)國家金融安全。

1．準(zhǔn)確認(rèn)識互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)仍然是金融，其潛在的風(fēng)險(xiǎn)與傳統(tǒng)金融沒有區(qū)別，甚至還可能因互聯(lián)網(wǎng)的作用而被放大。要依據(jù)現(xiàn)有的金融管理法律規(guī)定，依法準(zhǔn)確判斷各類金融活動(dòng)、金融業(yè)態(tài)的法律性質(zhì)，準(zhǔn)確界定金融創(chuàng)新和金融違法犯罪的界限。在辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件時(shí)，判斷是否符合"違反國家規(guī)定""未經(jīng)有關(guān)國家主管部門批準(zhǔn)"等要件時(shí)，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)行刑事法律和金融管理法律法規(guī)為依據(jù)。對各種類型互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)，要深入剖析行為實(shí)質(zhì)并據(jù)此判斷其性質(zhì)，從而準(zhǔn)確區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪、罪輕與罪重、打擊與保護(hù)的界限，不能機(jī)械地被所謂"互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新"表象所迷惑。

2．妥善把握刑事追訴的范圍和邊界。涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件涉案人員眾多，要按照區(qū)別對待的原則分類處理，綜合運(yùn)用刑事追訴和非刑事手段處置和化解風(fēng)險(xiǎn)，打擊少數(shù)、教育挽救大多數(shù)。要堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的原則，根據(jù)犯罪嫌疑人在犯罪活動(dòng)中的地位作用、涉案數(shù)額、危害結(jié)果、主觀過錯(cuò)等主客觀情節(jié)，綜合判斷責(zé)任輕重及刑事追訴的必要性，做到罪責(zé)適應(yīng)、罰當(dāng)其罪。對犯罪情節(jié)嚴(yán)重、主觀惡性大、在犯罪中起主要作用的人員，特別是核心管理層人員和骨干人員，依法從嚴(yán)打擊；對犯罪情節(jié)相對較輕、主觀惡性較小、在犯罪中起次要作用的人員依法從寬處理。

3．注重案件統(tǒng)籌協(xié)調(diào)推進(jìn)。涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪跨區(qū)域特征明顯，各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門要按照"統(tǒng)一辦案協(xié)調(diào)、統(tǒng)一案件指揮、統(tǒng)一資產(chǎn)處置、分別偵查訴訟、分別落實(shí)維穩(wěn)"（下稱"三統(tǒng)兩分"）的要求分別處理好轄區(qū)內(nèi)案件，加強(qiáng)橫向、縱向聯(lián)系，在上級檢察機(jī)關(guān)特別是省級檢察院的指導(dǎo)下統(tǒng)一協(xié)調(diào)推進(jìn)辦案工作，確保轄區(qū)內(nèi)案件處理結(jié)果相對平衡統(tǒng)一。跨區(qū)縣案件由地市級檢察院統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，跨地市案件由省級檢察院統(tǒng)一協(xié)調(diào)，跨省案件由高檢院公訴廳統(tǒng)一協(xié)調(diào)。各級檢察機(jī)關(guān)公訴部門要加強(qiáng)與公安機(jī)關(guān)、地方金融辦等相關(guān)單位以及檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部偵監(jiān)、控申等部門的聯(lián)系，建立健全案件信息通報(bào)機(jī)制，及時(shí)掌握重大案件的立案、偵查、批捕、信訪等情況，適時(shí)開展提前介入偵查等工作，并及時(shí)上報(bào)上級檢察院。省級檢察院公訴部門要發(fā)揮工作主動(dòng)性，主動(dòng)掌握社會影響大的案件情況，研究制定工作方案，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)解決辦案中遇到的問題，重大、疑難、復(fù)雜問題要及時(shí)向高檢院報(bào)告。

4．堅(jiān)持司法辦案"三個(gè)效果"有機(jī)統(tǒng)一。涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪影響廣泛，社會各界特別是投資人群體十分關(guān)注案件處理。各級檢察機(jī)關(guān)公訴部門要從有利于全案依法妥善處置的角度出發(fā)，切實(shí)做好提前介入偵查引導(dǎo)取證、審查起訴、出庭公訴等各個(gè)階段的工作，依法妥善處理重大敏感問題，不能機(jī)械司法、就案辦案。同時(shí)，要把辦案工作與保障投資人合法權(quán)益緊密結(jié)合起來，同步做好釋法說理、風(fēng)險(xiǎn)防控、追贓挽損、維護(hù)穩(wěn)定等工作，努力實(shí)現(xiàn)司法辦案的法律效果、社會效果、政治效果有機(jī)統(tǒng)一。

二、準(zhǔn)確界定涉互聯(lián)網(wǎng)金融行為法律性質(zhì)

5．互聯(lián)網(wǎng)金融涉及P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌、第三方支付、互聯(lián)網(wǎng)保險(xiǎn)以及通過互聯(lián)網(wǎng)開展資產(chǎn)管理及跨界從事金融業(yè)務(wù)等多個(gè)金融領(lǐng)域，行為方式多樣，所涉法律關(guān)系復(fù)雜。違法犯罪行為隱蔽性、迷惑性強(qiáng)，波及面廣，社會影響大，要根據(jù)犯罪行為的實(shí)質(zhì)特征和社會危害，準(zhǔn)確界定行為的法律性質(zhì)和刑法適用的罪名。

（一）非法吸收公眾存款行為的認(rèn)定

6．涉互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)在未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)的情形下，公開宣傳并向不特定公眾吸收資金，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。其中，應(yīng)重點(diǎn)審查互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)相關(guān)主體是否存在歸集資金、沉淀資金，致使投資人資金存在被挪用、侵占等重大風(fēng)險(xiǎn)等情形。

7．互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)是金融，判斷其是否屬于"未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)"，即行為是否具有非法性的主要法律依據(jù)是《商業(yè)銀行法》、《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》（國務(wù)院令第247號）等現(xiàn)行有效的金融管理法律規(guī)定。

8．對以下網(wǎng)絡(luò)借貸領(lǐng)域的非法吸收公眾資金的行為，應(yīng)當(dāng)以非法吸收公眾存款罪分別追究相關(guān)行為主體的刑事責(zé)任：

（1）中介機(jī)構(gòu)以提供信息中介服務(wù)為名，實(shí)際從事直接或間接歸集資金、甚至自融或變相自融等行為，應(yīng)當(dāng)依法追究中介機(jī)構(gòu)的刑事責(zé)任。特別要注意識別變相自融行為，如中介機(jī)構(gòu)通過拆分融資項(xiàng)目期限、實(shí)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式為自己吸收資金的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法吸收公眾存款。

（2）中介機(jī)構(gòu)與借款人存在以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：①中介機(jī)構(gòu)與借款人合謀或者明知借款人存在違規(guī)情形，仍為其非法吸收公眾存款提供服務(wù)的；中介機(jī)構(gòu)與借款人合謀，采取向出借人提供信用擔(dān)保、通過電子渠道以外的物理場所開展借貸業(yè)務(wù)等違規(guī)方式向社會公眾吸收資金的；②雙方合謀通過拆分融資項(xiàng)目期限、實(shí)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式為借款人吸收資金的。在對中介機(jī)構(gòu)、借款人進(jìn)行追訴時(shí)，應(yīng)根據(jù)各自在非法集資中的地位、作用確定其刑事責(zé)任。中介機(jī)構(gòu)雖然沒有直接吸收資金，但是通過大肆組織借款人開展非法集資并從中收取費(fèi)用數(shù)額巨大、情節(jié)嚴(yán)重的，可以認(rèn)定為主犯。

（3）借款人故意隱瞞事實(shí)，違反規(guī)定，以自己名義或借用他人名義利用多個(gè)網(wǎng)絡(luò)借貸平臺發(fā)布借款信息，借款總額超過規(guī)定的最高限額，或?qū)⑽召Y金用于明確禁止的投資股票、場外配資、期貨合約等高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，造成重大損失和社會影響的，應(yīng)當(dāng)依法追究借款人的刑事責(zé)任。對于借款人將借款主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，不作為犯罪處理。

9．在非法吸收公眾存款罪中，原則上認(rèn)定主觀故意并不要求以明知法律的禁止性規(guī)定為要件。特別是具備一定涉金融活動(dòng)相關(guān)從業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景或在犯罪活動(dòng)中擔(dān)任一定管理職務(wù)的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)知曉相關(guān)金融法律管理規(guī)定,如果有證據(jù)證明其實(shí)際從事的行為應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)，行為在客觀上具有非法性，原則上就可以認(rèn)定其具有非法吸收公眾存款的主觀故意。在證明犯罪嫌疑人的主觀故意時(shí)，可以收集運(yùn)用犯罪嫌疑人的任職情況、職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景、培訓(xùn)經(jīng)歷、此前任職單位或者其本人因從事同類行為受到處罰情況等證據(jù)，證明犯罪嫌疑人提出的"不知道相關(guān)行為被法律所禁止，故不具有非法吸收公眾存款的主觀故意"等辯解不能成立。除此之外，還可以收集運(yùn)用以下證據(jù)進(jìn)一步印證犯罪嫌疑人知道或應(yīng)當(dāng)知道其所從事行為具有非法性，比如犯罪嫌疑人故意規(guī)避法律以逃避監(jiān)管的相關(guān)證據(jù)：自己或要求下屬與投資人簽訂虛假的親友關(guān)系確認(rèn)書，頻繁更換宣傳用語逃避監(jiān)管，實(shí)際推介內(nèi)容與宣傳用語、實(shí)際經(jīng)營狀況不一致，刻意向投資人夸大公司兌付能力，在培訓(xùn)課程中傳授或接受規(guī)避法律的方法，等等。

10．對于無相關(guān)職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景，且從業(yè)時(shí)間短暫，在單位犯罪中層級較低，純屬執(zhí)行單位領(lǐng)導(dǎo)指令的犯罪嫌疑人提出辯解的，如確實(shí)無其他證據(jù)證明其具有主觀故意的，可以不作為犯罪處理。另外，實(shí)踐中還存在犯罪嫌疑人提出因信賴行政主管部門出具的相關(guān)意見而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識的辯解。如果上述辯解確有證據(jù)證明，不應(yīng)作為犯罪處理，但應(yīng)當(dāng)對行政主管部門出具的相關(guān)意見及其出具過程進(jìn)行查證，如存在以下情形之一，仍應(yīng)認(rèn)定犯罪嫌疑人具有非法吸收公眾存款的主觀故意：

（1）行政主管部門出具意見所涉及的行為與犯罪嫌疑人實(shí)際從事的行為不一致的；

（2）行政主管部門出具的意見未對是否存在非法吸收公眾存款問題進(jìn)行合法性審查，僅對其他合法性問題進(jìn)行審查的；

（3）犯罪嫌疑人在行政主管部門出具意見時(shí)故意隱瞞事實(shí)、弄虛作假的；

（4）犯罪嫌疑人與出具意見的行政主管部門的工作人員存在利益輸送行為的；

（5）犯罪嫌疑人存在其他影響和干擾行政主管部門出具意見公正性的情形的。

對于犯罪嫌疑人提出因信賴專家學(xué)者、律師等專業(yè)人士、主流新聞媒體宣傳或有關(guān)行政主管部門工作人員的個(gè)人意見而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識的辯解，不能作為犯罪嫌疑人判斷自身行為合法性的根據(jù)和排除主觀故意的理由。

11．負(fù)責(zé)或從事吸收資金行為的犯罪嫌疑人非法吸收公眾存款金額，根據(jù)其實(shí)際參與吸收的全部金額認(rèn)定。但以下金額不應(yīng)計(jì)入該犯罪嫌疑人的吸收金額：

（1）犯罪嫌疑人自身及其近親屬所投資的資金金額；

（2）記錄在犯罪嫌疑人名下，但其未實(shí)際參與吸收且未從中收取任何形式好處的資金。

吸收金額經(jīng)過司法會計(jì)鑒定的，可以將前述不計(jì)入部分直接扣除。但是，前述兩項(xiàng)所涉金額仍應(yīng)計(jì)入相對應(yīng)的上一級負(fù)責(zé)人及所在單位的吸收金額。

12．投資人在每期投資結(jié)束后，利用投資賬戶中的資金（包括每期投資結(jié)束后歸還的本金、利息）進(jìn)行反復(fù)投資的金額應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算，但對反復(fù)投資的數(shù)額應(yīng)當(dāng)作出說明。對負(fù)責(zé)或從事行政管理、財(cái)務(wù)會計(jì)、技術(shù)服務(wù)等輔助工作的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)按照其參與的犯罪事實(shí)，結(jié)合其在犯罪中的地位和作用，依法確定刑事責(zé)任范圍。

13．確定犯罪嫌疑人的吸收金額時(shí)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查、運(yùn)用以下證據(jù)：（1）涉案主體自身的服務(wù)器或第三方服務(wù)器上存儲的交易記錄等電子數(shù)據(jù)；（2）會計(jì)賬簿和會計(jì)憑證；（3）銀行賬戶交易記錄、POS機(jī)支付記錄；（4）資金收付憑證、書面合同等書證。僅憑投資人報(bào)案數(shù)據(jù)不能認(rèn)定吸收金額。

（二）集資詐騙行為的認(rèn)定

14．以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，是集資詐騙罪的本質(zhì)特征。是否具有非法占有目的，是區(qū)分非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的關(guān)鍵要件，對此要重點(diǎn)圍繞融資項(xiàng)目真實(shí)性、資金去向、歸還能力等事實(shí)進(jìn)行綜合判斷。犯罪嫌疑人存在以下情形之一的，原則上可以認(rèn)定具有非法占有目的：

（1）大部分資金未用于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，或名義上投入生產(chǎn)經(jīng)營但又通過各種方式抽逃轉(zhuǎn)移資金的；

（2）資金使用成本過高，生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的盈利能力不具有支付全部本息的現(xiàn)實(shí)可能性的；

（3）對資金使用的決策極度不負(fù)責(zé)任或肆意揮霍造成資金缺口較大的；

（4）歸還本息主要通過借新還舊來實(shí)現(xiàn)的；

（5）其他依照有關(guān)司法解釋可以認(rèn)定為非法占有目的的情形。

15．對于共同犯罪或單位犯罪案件中，不同層級的犯罪嫌疑人之間存在犯罪目的發(fā)生轉(zhuǎn)化或者犯罪目的明顯不同的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪嫌疑人的犯罪目的分別認(rèn)定。

（1）注意區(qū)分犯罪目的發(fā)生轉(zhuǎn)變的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。犯罪嫌疑人在初始階段僅具有非法吸收公眾存款的故意，不具有非法占有目的，但在發(fā)生經(jīng)營失敗、資金鏈斷裂等問題后，明知沒有歸還能力仍然繼續(xù)吸收公眾存款的，這一時(shí)間節(jié)點(diǎn)之后的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為集資詐騙罪，此前的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪。

（2）注意區(qū)分犯罪嫌疑人的犯罪目的的差異。在共同犯罪或單位犯罪中，犯罪嫌疑人由于層級、職責(zé)分工、獲取收益方式、對全部犯罪事實(shí)的知情程度等不同，其犯罪目的也存在不同。在非法集資犯罪中，有的犯罪嫌疑人具有非法占有的目的，有的則不具有非法占有目的，對此，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪。

16．證明主觀上是否具有非法占有目的，可以重點(diǎn)收集、運(yùn)用以下客觀證據(jù)：

（1）與實(shí)施集資詐騙整體行為模式相關(guān)的證據(jù)：投資合同、宣傳資料、培訓(xùn)內(nèi)容等；

（2）與資金使用相關(guān)的證據(jù)：資金往來記錄、會計(jì)賬簿和會計(jì)憑證、資金使用成本（包括利息和傭金等）、資金決策使用過程、資金主要用途、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移情況等；

（3）與歸還能力相關(guān)的證據(jù)：吸收資金所投資項(xiàng)目內(nèi)容、投資實(shí)際經(jīng)營情況、盈利能力、歸還本息資金的主要來源、負(fù)債情況、是否存在虛構(gòu)業(yè)績等虛假宣傳行為等；

（4）其他涉及欺詐等方面的證據(jù)：虛構(gòu)融資項(xiàng)目進(jìn)行宣傳、隱瞞資金實(shí)際用途、隱匿銷毀賬簿；等等。司法會計(jì)鑒定機(jī)構(gòu)對相關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行鑒定時(shí)，辦案部門可以根據(jù)查證犯罪事實(shí)的需要提出重點(diǎn)鑒定的項(xiàng)目，保證司法會計(jì)鑒定意見與待證的構(gòu)成要件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)性。

17．集資詐騙的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)以犯罪嫌疑人實(shí)際騙取的金額計(jì)算。犯罪嫌疑人為吸收公眾資金制造還本付息的假象，在詐騙的同時(shí)對部分投資人還本付息的，集資詐騙的金額以案發(fā)時(shí)實(shí)際未兌付的金額計(jì)算。案發(fā)后，犯罪嫌疑人主動(dòng)退還集資款項(xiàng)的，不能從集資詐騙的金額中扣除，但可以作為量刑情節(jié)考慮。

（三）非法經(jīng)營資金支付結(jié)算行為的認(rèn)定

18．支付結(jié)算業(yè)務(wù)（也稱支付業(yè)務(wù)）是商業(yè)銀行或者支付機(jī)構(gòu)在收付款人之間提供的貨幣資金轉(zhuǎn)移服務(wù)。非銀行機(jī)構(gòu)從事支付結(jié)算業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)取得《支付業(yè)務(wù)許可證》，成為支付機(jī)構(gòu)。未取得支付業(yè)務(wù)許可從事該業(yè)務(wù)的行為，違反《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》第四條第一款第（三）、（四）項(xiàng)的規(guī)定，破壞了支付結(jié)算業(yè)務(wù)許可制度，危害支付市場秩序和安全，情節(jié)嚴(yán)重的，適用刑法第二百二十五條第（三）項(xiàng)，以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任。具體情形：

（1）未取得支付業(yè)務(wù)許可經(jīng)營基于客戶支付賬戶的網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)。無證網(wǎng)絡(luò)支付機(jī)構(gòu)為客戶非法開立支付賬戶，客戶先把資金支付到該支付賬戶，再由無證機(jī)構(gòu)根據(jù)訂單信息從支付賬戶平臺將資金結(jié)算到收款人銀行賬戶。

（2）未取得支付業(yè)務(wù)許可經(jīng)營多用途預(yù)付卡業(yè)務(wù)。無證發(fā)卡機(jī)構(gòu)非法發(fā)行可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預(yù)付卡，聚集大量的預(yù)付卡銷售資金，并根據(jù)客戶訂單信息向商戶劃轉(zhuǎn)結(jié)算資金。

19．在具體辦案時(shí)，要深入剖析相關(guān)行為是否具備資金支付結(jié)算的實(shí)質(zhì)特征，準(zhǔn)確區(qū)分支付工具的正常商業(yè)流轉(zhuǎn)與提供支付結(jié)算服務(wù)、區(qū)分單用途預(yù)付卡與多用途預(yù)付卡業(yè)務(wù)，充分考慮具體行為與"地下錢莊"等同類犯罪在社會危害方面的相當(dāng)性以及刑事處罰的必要性，嚴(yán)格把握入罪和出罪標(biāo)準(zhǔn)。

三、依法認(rèn)定單位犯罪及其責(zé)任人員

20．涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件多以單位形式組織實(shí)施，所涉單位數(shù)量眾多、層級復(fù)雜，其中還包括大量分支機(jī)構(gòu)和關(guān)聯(lián)單位，集團(tuán)化特征明顯。有的涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件中分支機(jī)構(gòu)遍布全國，既有具備法人資格的，又有不具備法人資格的；既有受總公司直接領(lǐng)導(dǎo)的，又有受總公司的下屬單位領(lǐng)導(dǎo)的。公安機(jī)關(guān)在立案時(shí)做法不一，有的對單位立案，有的不對單位立案，有的被立案的單位不具有獨(dú)立法人資格，有的僅對最上層的單位立案而不對分支機(jī)構(gòu)立案。對此，檢察機(jī)關(guān)公訴部門在審查起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)從能夠全面揭示犯罪行為基本特征、全面覆蓋犯罪活動(dòng)、準(zhǔn)確界定區(qū)分各層級人員的地位作用、有利于有力指控犯罪、有利于追繳違法所得等方面依法具體把握，確定是否以單位犯罪追究。

21．涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪所涉罪名中，刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追究單位刑事責(zé)任的，對同時(shí)具備以下情形且具有獨(dú)立法人資格的單位，可以以單位犯罪追究：

（1）犯罪活動(dòng)經(jīng)單位決策實(shí)施；

（2）單位的員工主要按照單位的決策實(shí)施具體犯罪活動(dòng)；

（3）違法所得歸單位所有，經(jīng)單位決策使用，收益亦歸單位所有。但是，單位設(shè)立后專門從事違法犯罪活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)以自然人犯罪追究刑事責(zé)任。

22．對參與涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪，但不具有獨(dú)立法人資格的分支機(jī)構(gòu)，是否追究其刑事責(zé)任，可以區(qū)分兩種情形處理：

（1）全部或部分違法所得歸分支機(jī)構(gòu)所有并支配，分支機(jī)構(gòu)作為單位犯罪主體追究刑事責(zé)任；

（2）違法所得完全歸分支機(jī)構(gòu)上級單位所有并支配的，不能對分支機(jī)構(gòu)作為單位犯罪主體追究刑事責(zé)任，而是應(yīng)當(dāng)對分支機(jī)構(gòu)的上級單位（符合單位犯罪主體資格）追究刑事責(zé)任。

23．分支機(jī)構(gòu)認(rèn)定為單位犯罪主體的，該分支機(jī)構(gòu)相關(guān)涉案人員應(yīng)當(dāng)作為該分支機(jī)構(gòu)的"直接負(fù)責(zé)的主管人員"或者"其他直接責(zé)任人員"追究刑事責(zé)任。僅將分支機(jī)構(gòu)的上級單位認(rèn)定為單位犯罪主體的，該分支機(jī)構(gòu)相關(guān)涉案人員可以作為該上級單位的"其他直接責(zé)任人員"追究刑事責(zé)任。

24．對符合追訴條件的分支機(jī)構(gòu)（包括具有獨(dú)立法人資格的和不具有獨(dú)立法人資格）及其所屬單位，公安機(jī)關(guān)均沒有作為犯罪嫌疑單位移送審查起訴，僅將其所屬單位的上級單位作為犯罪嫌疑單位移送審查起訴的，對相關(guān)分支機(jī)構(gòu)涉案人員可以區(qū)分以下情形處理：

（1）有證據(jù)證明被立案的上級單位（比如總公司）在業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)、人事等方面對下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行實(shí)際控制，下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)涉案人員可以作為被移送審查起訴的上級單位的"其他直接責(zé)任人員"追究刑事責(zé)任。在證明實(shí)際控制關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)收集、運(yùn)用公司決策、管理、考核等相關(guān)文件，OA系統(tǒng)等電子數(shù)據(jù)，資金往來記錄等證據(jù)。對不同地區(qū)同一單位的分支機(jī)構(gòu)涉案人員起訴時(shí)，證明實(shí)際控制關(guān)系的證據(jù)體系、證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)基本一致。

（2）據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法證明被立案的上級單位與下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)之間存在實(shí)際控制關(guān)系的，對符合單位犯罪構(gòu)成要件的下屬單位或分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充起訴，下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)已不具備補(bǔ)充起訴條件的，可以將下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)的涉案犯罪嫌疑人直接起訴。

四、綜合運(yùn)用定罪量刑情節(jié)

25．在辦理跨區(qū)域涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件時(shí)，在追訴標(biāo)準(zhǔn)、追訴范圍以及量刑建議等方面應(yīng)當(dāng)注意統(tǒng)一平衡。對于同一單位在多個(gè)地區(qū)分別設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，在同一?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)保持基本一致。分支機(jī)構(gòu)所涉犯罪嫌疑人與上級單位主要犯罪嫌疑人之間應(yīng)當(dāng)保持適度平衡，防止出現(xiàn)責(zé)任輕重"倒掛"的現(xiàn)象。

26．單位犯罪中，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員在涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件中的地位、作用存在明顯差別的，可以區(qū)分主犯和從犯。對起組織領(lǐng)導(dǎo)作用的總公司的直接負(fù)責(zé)的主管人員和發(fā)揮主要作用的其他直接責(zé)任人員，可以認(rèn)定為全案的主犯，其他人員可以認(rèn)定為從犯。

27．最大限度減少投資人的實(shí)際損失是辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件特別是非法集資案件的重要工作。在決定是否起訴、提出量刑建議時(shí)，要重視對是否具有認(rèn)罪認(rèn)罰、主動(dòng)退贓退賠等情節(jié)的考察。分支機(jī)構(gòu)涉案人員積極配合調(diào)查、主動(dòng)退還違法所得、真誠認(rèn)罪悔罪的，應(yīng)當(dāng)依法提出從輕、減輕處罰的量刑建議。其中，對情節(jié)輕微、可以免予刑事處罰的，或者情節(jié)顯著輕微、危害不大、不認(rèn)為是犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法作出不起訴決定。對被不起訴人需要給予行政處罰或者沒收違法所得的，應(yīng)當(dāng)向行政主管部門提出檢察意見。

五、證據(jù)的收集、審查與運(yùn)用

28．涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件證據(jù)種類復(fù)雜、數(shù)量龐大、且分散于各地，收集、審查、運(yùn)用證據(jù)的難度大。各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門要緊緊圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)依法全面收集固定證據(jù)，加強(qiáng)證據(jù)的審查、運(yùn)用，確保案件事實(shí)經(jīng)得起法律的檢驗(yàn)。

29．對于重大、疑難、復(fù)雜涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件，檢察機(jī)關(guān)公訴部門要依法提前介入偵查，圍繞指控犯罪的需要積極引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)全面收集固定證據(jù)，必要時(shí)與公安機(jī)關(guān)共同會商，提出完善偵查思路、偵查提綱的意見建議。加強(qiáng)對偵查取證合法性的監(jiān)督，對應(yīng)當(dāng)依法排除的非法證據(jù)堅(jiān)決予以排除，對應(yīng)當(dāng)補(bǔ)正或作出合理解釋的及時(shí)提出意見。

30．電子數(shù)據(jù)在涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件的證據(jù)體系中地位要，對于指控證實(shí)相關(guān)犯罪事實(shí)具有重要作用。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展，電子數(shù)據(jù)的形式、載體出現(xiàn)了許多新的變化，對電子數(shù)據(jù)的勘驗(yàn)、提取、審查等提出了更高要求，處理不當(dāng)會對電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性、合法性造成不可逆轉(zhuǎn)的損害。檢察機(jī)關(guān)公訴部門要嚴(yán)格執(zhí)行《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)問題的若干規(guī)定》（法發(fā)〔2016〕22號），加強(qiáng)對電子數(shù)據(jù)收集、提取程序和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的審查，確保電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性、合法性。對云存儲電子數(shù)據(jù)等新類型電子數(shù)據(jù)進(jìn)行提取、審查時(shí)，要高度重視程序合法性、數(shù)據(jù)完整性等問題，必要時(shí)主動(dòng)征求相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜乙庖?，在提取前會同公安機(jī)關(guān)、云存儲服務(wù)提供商制定科學(xué)合法的提取方案，確保萬無一失。

31．落實(shí)"三統(tǒng)兩分"要求，健全證據(jù)交換共享機(jī)制，協(xié)調(diào)推進(jìn)跨區(qū)域案件辦理。對涉及主案犯罪嫌疑人的證據(jù)，一般由主案偵辦地辦案機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)收集，其他地區(qū)提供協(xié)助。其他地區(qū)辦案機(jī)構(gòu)需要主案偵辦地提供證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)向主案偵辦地辦案機(jī)構(gòu)提出證據(jù)需求，由主案偵辦地辦案機(jī)構(gòu)收集并依法移送。無法移送證據(jù)原件的，應(yīng)當(dāng)在移送復(fù)制件的同時(shí)，按照相關(guān)規(guī)定作出說明。各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門之間要加強(qiáng)協(xié)作，加強(qiáng)與公安機(jī)關(guān)的協(xié)調(diào)，督促本地公安機(jī)關(guān)與其他地區(qū)公安機(jī)關(guān)做好證據(jù)交換共享相關(guān)工作。案件進(jìn)入審查起訴階段后，檢察機(jī)關(guān)公訴部門可以根據(jù)案件需要，直接向其他地區(qū)檢察機(jī)關(guān)調(diào)取證據(jù)，其他地區(qū)檢察機(jī)關(guān)公訴部門應(yīng)積極協(xié)助。此外，各地檢察機(jī)關(guān)在辦理案件過程中發(fā)現(xiàn)對其他地區(qū)案件辦理有重要作用的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施并通知相應(yīng)檢察機(jī)關(guān)，做好依法移送工作。

六、投資人合法權(quán)益的保護(hù)

涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件投資人訴求復(fù)雜多樣，矛盾化解和維護(hù)穩(wěn)定工作任務(wù)艱巨繁重，各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門在辦案過程中要堅(jiān)持刑事追訴和權(quán)益保護(hù)并重，根據(jù)《刑事訴訟法》等相關(guān)法律規(guī)定，依法保證互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)中投資人的合法權(quán)益，堅(jiān)持把追贓挽損等工作貫穿到偵查、起訴、審判各個(gè)環(huán)節(jié)，配合公安、法院等部門最大限度減少投資人的實(shí)際損失，加強(qiáng)與本院控申部門、公安機(jī)關(guān)的聯(lián)系溝通，及時(shí)掌握涉案動(dòng)態(tài)信息，認(rèn)真開展辦案風(fēng)險(xiǎn)評估預(yù)警工作，周密制定處置預(yù)案，并落實(shí)責(zé)任到位，避免因部門之間銜接不暢、處置不當(dāng)造成工作被動(dòng)。發(fā)現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)隱患的，及時(shí)向有關(guān)部門通報(bào)情況，必要時(shí)逐級上報(bào)高檢院。

隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪中的新情況、新問題還將不斷出現(xiàn)，各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門要按照會議紀(jì)要的精神，結(jié)合各地辦案實(shí)際，依法辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件；在辦好案件的同時(shí)，要不斷總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)對重大疑難復(fù)雜案件的研究，努力提高辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件的能力和水平，為促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范發(fā)展、保障經(jīng)濟(jì)社會大局穩(wěn)定作出積極貢獻(xiàn)。在辦案過程中遇到疑難問題的，要及時(shí)層報(bào)高檢院公訴廳。最高人民檢察院辦公廳

2017年6月2日印發(fā)

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