實控人能否實際支配公司行為？思特威科創(chuàng)板二答問詢這樣說

近日，資本邦了解到，思特威(上海)電子科技股份有限公司(下稱“思特威”)回復科創(chuàng)板二輪問詢。

圖片來源：上交所官網

公司的主營業(yè)務為高性能CMOS圖像傳感器芯片的研發(fā)、設計和銷售。作為致力于提供多場景應用、全性能覆蓋的CMOS圖像傳感器產品企業(yè)，公司產品已被廣泛應用在安防監(jiān)控、機器視覺、智能車載電子等眾多高科技應用領域，并助力行業(yè)向更加智能化和信息化方向發(fā)展。

在二輪問詢中，上交所主要就思特威控制權與股東核查、拓展產品的應用領域、收入、江蘇芯加、股份支付等六個方面的問題。

值得關注的是，思特威實控人能否實際控制公司被監(jiān)管層關注。

關于控制權與股東核查，根據首輪問詢回復：(1)發(fā)行人設置特別表決權安排，目前發(fā)行人9名董事中徐辰委派的董事為2名;(2)發(fā)行人董事會決議必須經全體董事的過半數通過，一人一票;(3)發(fā)行人部分外資股東的穿透核查采用了替代核查措施。

上交所要求發(fā)行人披露：(1)根據特別表決權安排列示對發(fā)行人前十大股東表決權比例的影響，及對董事提名權、股東大會提案權等股東權利的影響;(2)結合發(fā)行人董事會構成及董事會對發(fā)行人行為的影響，說明徐辰通過特別表決權安排能否實際支配公司行為，結合前述情況完善控制權風險披露。

同時要求保薦機構、發(fā)行人律師核查并說明：(1)發(fā)行人前身作為香港智感微全資子公司期間及香港智感微成為發(fā)行人全資子公司期間(發(fā)行人引入財務投資人前)，香港智感微/發(fā)行人股東的差異，及相關股東進入/退出原因;(2)針對部分外資股東采取的替代核查措施是否充分，是否落實了《監(jiān)管規(guī)則適用指引——關于申請首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》及本所相關規(guī)定等。

發(fā)行人實際控制人徐辰持股經特別表決權安排的表決權比例為47.32%，另加其一致行動人莫要武合計持有表決權比例為51.46%，按照股份公司章程和相關法律法規(guī)規(guī)定足以控制發(fā)行人股東大會決策。發(fā)行人前十大股東表決權比例合計為78.66%，其中實際控制人徐辰自行及通過一致行動人合計持有的表決權在發(fā)行人前十大股東中擁有絕對控制地位?！?/p>

根據《<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用--證券期貨法律適用意見第1號》的規(guī)定，公司控制權是能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關系。

(1)股東大會層面

截至本回復出具日，發(fā)行人實際控制人徐辰本人持股經特別表決權設置的表決權比例為47.32%，含通過其一致行動人莫要武持股表決權在內合計持有表決權比例為51.46%，按照股份公司章程和相關法律法規(guī)規(guī)定，能夠對發(fā)行人股東大會的決議產生決定性影響，具備實際支配公司行為的權力。

(2)董事會層面

發(fā)行人本屆董事會由9名董事組成，其中6名非獨立董事，3名獨立董事。6名非獨立董事中，徐辰提名2名，徐辰在本屆董事會非獨立董事的提名人數中未超過半數，但徐辰對董事會成員的任免和董事會決議運作仍能施加實際控制的影響，具體原因如下：

1)徐辰對董事會成員任免的決定性影響

發(fā)行人本屆董事會上述提名系源于《股東協議》的約定，根據《股東協議》的補充協議，自公司IPO申請于中國境內證券交易所受理之日起《股東協議》關于董事提名的上述約定已中止執(zhí)行，發(fā)行人的董事提名按照《公司章程》和相關法律法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行，即單獨或合并持有公司股份總數1%以上的股東有權提名公司獨立董事，單獨或合并持有公司股份總數3%以上股東有權提名董事(不含獨立董事)，同時，按照《公司章程》和相關法律法規(guī)的規(guī)定，經股東提名的董事由股東大會選舉產生，現任董事罷免亦由股東大會決定。徐辰控制的發(fā)行人股東大會表決權比例為51.46%，對選舉董事的股東大會表決具有決定性影響，可通過股東大會行使表決權決定董事會人員任免。

2)徐辰對董事會決議運作的主導作用

發(fā)行人自成立至今，徐辰均在董事會層面通過以下方式對董事會決議和運作發(fā)揮主導作用：(i)董事會議題均由以徐辰設定并作為議案交董事會表決。徐辰始終擔任發(fā)行人執(zhí)行董事/董事長、總經理，其領導的發(fā)行人管理層一直負責發(fā)行人實際的運營和管理，按照相關規(guī)定和約定需提交董事會決議的事項均系徐辰為主的管理層在實際運營和管理發(fā)行人的過程中提出并設定議題，經徐辰同意后制訂為議案再提交董事會表決，即董事會的決議事項均實際由徐辰主導提出;(ii)董事會的決策過程實際由徐辰發(fā)揮關鍵性作用。

發(fā)行人成立至今的董事會會議均由徐辰召集及主持，董事會決議由徐辰設定議題的議案過程中，均由徐辰報告及牽頭組織討論和決策，相關決議均由全體董事一致表決通過，未出現其他董事提出反對的情形，董事會的決策過程實際由徐辰主導和控制;(iii)董事會決議的執(zhí)行由徐辰主導和負責。作為發(fā)行人一直以來的執(zhí)行董事/董事長、總經理，徐辰一直主持公司的生產經營管理工作，并向董事會報告，系董事會決議的具體執(zhí)行人，董事會決議的執(zhí)行由徐辰主導和負責落實。

(3)高級管理人員層面

根據《公司章程》規(guī)定，公司總經理、副總經理、財務總監(jiān)和董事會秘書為公司高級管理人員;根據《總經理工作細則》規(guī)定，公司設總經理一名，由董事長提名，董事會聘任或解聘。其他高級管理人員，由總經理提名，董事會聘任或解聘。

報告期內，徐辰始終擔任發(fā)行人執(zhí)行董事/董事長、總經理，發(fā)行人高級管理人員均由徐辰進行提名。

綜上所述，根據《<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用--證券期貨法律適用意見第1號》的規(guī)定并結合徐辰對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用的分析，鑒于實際控制人徐辰對公司股東大會得以施加決定性影響，且對董事會決議、董事會成員的任免具有重大影響，發(fā)行人高級管理人員亦均由徐辰進行提名，徐辰擁有發(fā)行人的控制權，并具備實際支配公司行為的權力。

發(fā)行人已在招股說明書“第四節(jié)風險因素”之“八、設置特別表決權的特殊公司治理結構風險”中補充披露以下內容：

“截至本招股說明書簽署日，通過特別表決權設置，實際控制人徐辰自行及通過一致行動人莫要武控制的發(fā)行人表決權比例為51.46%，通過該等多數表決權，實際控制人徐辰對公司股東大會得以施加決定性影響，除不受特別表決權影響的股東大會事項外，能夠實際控制、支配的公司行為，如果實際控制人通過行使表決權或其他方式對公司經營和財務決策、重大人事任免等方面實施不當控制，可能會給公司及中小股東帶來一定的風險。

此外，徐辰在承諾的公司股票上市之日起三十六個月鎖定期屆滿后，有可能減持其所持股份。該潛在減持事項因特別表決權安排可能造成徐辰所控制的表決權比例快速下降，從而對公司控制權穩(wěn)定有可能造成不利影響?！?/p>

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